AL123 人文社科会员免费专区文学 2025-09-23

法为民而治_王利明_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_王利明

内容节选

我对审执分离的一点看法多年前，我在参与一次优秀法官评审活动中，现场听到一位负责执行的法官讲述他的办案经历。他反复强调，执行就是战场，再苦再累也不能下火线，为了执行一个案件，他曾经三次半夜到某个被执行人家门口附近蹲守，最后堵住了被执行人。为了查找这个被执行人的财产，他在几个城市往来奔波，反复调查，自己老母病重，他都没有回去看望，最后终于顺利地把这个案件执行完结了。在场的人听了以后，无不感动。我本人作为评委，投了他一票，因为我从内心感觉，他是一名爱岗敬业的好法官，如果我们每个法官都像他这样忠于职守，可能就不会出现执行难的问题了。但我当时也在思考，他所做的事是否应当是法院所承担的工作？法官在我们的心目中应当是坐堂问案、居中裁判的，是否应当从事蹲守、堵截被执行人和四处调查财产等行为？这实际上涉及法官的职业定位问题，在执行方面，就涉及审判权和执行权是否应当分离的问题。党的十八届四中全会《决定》指出，要完善司法体制，推动审判权和执行权相分离的体制改革试点，但此处所说的审执分离究竟应该是指法院内部审判和执行部门的分离，还是法院与司法行政部门的外部分离，一直争议很大。我认为，泛泛地说内部分离好，还是外部分离好，都过于简单化，还是应当从执行权本身的性质着手，对该问题进行具体的分析和探讨。从比较法上看，各国对执行权性质的认识并不统一，各国的执行实践也是各具特色。我国民事执行可以说是“执中有审、执审糅杂”，即民事执行中同时包括了裁判行为与实施行为，我认为，执行权虽然有判断权的内容，但主要不是判断权，而是行政权。在国家权力结构中，司法权和行政权同属公权力，但两者性质是不同的。司法权本质上是判断权，而行政权本质上是管理权。判断就其本意而言，是指辨明真假、判定是非、判断曲直。判断一定意味着独立，基于自己主观作出的，才叫判断，如果依据别人指示作出的，就不叫判断。其实，中国古代一些思想都体现了司法权是判断权的思想。例如，从“辨”的字义来看，其由两个“辛”和一个“人”组成，两个“辛”表示涉及刑事的双方，即原告与被告，中间是“人”（也疑似“刀”），指的就是法官，表示升堂后诉辩双方分立两侧，法官居于中间。“辨”字的造字本义为：法官中立听取原告与被告的陈述，作出符合客观事实的是非判断。依据《说文解字》：辨，判也（判别）。其实就是强调司法的居中裁判的特点。由于判断通常都是在发生纠纷之后进行，不能提前介入，因此，法官所从事的判断都是被动的，司法权在行使中必须采被动主义，而不能像行政权那样主动行使、积极干预。应当承认，执行权中确实也包含一定的判断因素，这种权力我们通常称之为执行裁判权。所谓执行裁判权，是指法官就执行中的重大事项或争议作出裁定的权力，此类权力涉及的范围较广。例如，对于不予执行的仲裁裁决和债权文书的裁定；在被执行人提出执行异议的情形下，是否追加第三人为被执行人；在宣告失踪和宣告死亡情形下，如何执行财产等。执行裁判权常常涉及执行过程中的一些重大的程序事项。应当看到，执行事务中确实有一些事项涉及裁判的问题，包括：一是审理有关案外人执行异议之诉、申请执行人执行异议之诉、执行分配方案异议之诉、代位析产之诉等案件。二是发布实施执行的命令，作出查封裁定书、变卖裁定书、拍卖裁定书等，此种权力也应当由执行法官行使，而不能交给行政机关。无论是大陆法系还是英美法系，实施命令都是由法院签发。三是执行中涉及对债务人采取强制措施的，由人民法院决定执行。四是执行过程中的执行异议、执行复议、执行程序是否终结等问题，在性质上属于程序法为当事人和利害关系人所提供的救济途径或者司法程序的运行问题，对此类事项的裁定其实也是一种判断权，在性质上应当是审判权的组成部分，或者说是审判权的延伸。从比较法上看，在大陆法系，执行裁判权也都是由法官行使的。在我国，此种裁判权也理应由法官行使，而不宜由行政部门行使。但执行权的大量内容仍是行政权，我们称之为执行实施权，它是指法院在执行事务时所涉及的对具体事务进行处理的权力。从实践来看，大量的执行事务并不是裁判的问题，而主要是一些具体的行政事务，如法官签发查封裁定书后，对该裁定书的送达以及如何查封，如何张贴封条、制作财产清单、管理执行财产以及如何对财产进行评估、酌价、拍卖、变卖等。此类事务在性质上并不属于判断权，而应当属于行政权的范畴，此类事务是否都需要由法官具体执行值得探讨。我认为，执行事务虽然也涉及判断的问题，但执行裁判权和执行实施权在性质上并不相同，审执分离也应当是指这两种权力的分离。执行裁判权在性质上属于判断权，应当由法官行使；而执行实施权则不宜由法官行使，可以考虑将其从法院分离出来，主要理由在于：第一，执行实施权在性质上不是判断权，不是审判权的组成部分。执行实施权所主要解决的执行过程中的具体事项是法院在作出裁判之后交给他人实施的问题，其并不涉......