AL123 人文社科会员免费专区文学 2025-07-14

不动产物权冲突研究_陈洪_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_陈洪

内容节选

第一章不动产物权权利体系阐释第一节权利的法哲学探源一、权利语义考对此论述，亦有学者提出异议，认为在希腊时代，就已有了完备而成文的法典，所以，现代成文法的历史应上溯至希腊时代，详见易继明：“《格尔蒂法典》与大陆法私法的源流”，载《外国法译评》，1999年第1期。［美］庞德：《通过法律的社会控制》，沈宗灵、董世忠译，商务印书馆1984年版，第44页。王涌：《私权的分析与建构》，博士学位论文，中国政法大学1999年。王涌：《私权的分析与建构》，博士学位论文，中国政法大学1999年。然而有学者对此有不同的见解，周枏认为：罗马法的外在表现形式为拉丁语，在拉丁语中，“jus”一词既指法律，又指权利。法律的目的就是为了规定和保护权利，而不受法律规定保护的利益则不能作为权利。因此可以说，从客观上看是法，而从主观上看则为权利，两者合二为一，以致罗马人就用一个词来表达这两个概念。详见周枏：《罗马法原论》，商务印书馆1996年版，第80页。现代法的理论溯源一般可以追至罗马法时代。然而“权利”的历史却没有那么久远。据史料考证，“希腊哲学家们并不议论权利问题，他们只关注什么是正当的或什么是不正当的……”，“罗马人以法律，即政治组织社会的强力的系统适用，来支持凡是正当的或正义的情况，但是，在罗马法中，没有明确的权利分类或权利概念。” 在欧洲大陆的语言中，通常用“jus”一词来表示权利概念。这一词最初出现在罗马法中，但它在罗马法中的涵义至今仍是争论的焦点，因为罗马法学家从来就没有对这个重要概念作过语义分析。据对罗马法作过精深研究的神学家托马斯·阿奎那分析，在罗马法时代，“jus”一词已有多种含义，它可以指“一个人用以判断什么是正义的艺术和标准，即法定” 。依照阿奎那的分析，罗马法上的“jus”还没有现代意义上的“权利”含义。［美］庞德：《通过法律的社会控制》，沈宗灵、董世忠译，商务印书馆1984年版，第45页。那么，现代意义上的“权利”一词的内涵是在何时才得以明确的呢?美国法社会学家庞德认为：“到中世纪后期，托马斯·阿奎那将权利理解为正当要求，但直到16世纪，jus作为‘一个权利’才明确地区别于jus作为正当的和jus作为法律。” 从“jus”的词源意义上看，美国法哲学家戈尔丁和塔克认为，在17世纪早期苏亚雷斯和格劳秀斯的著作中，“jus”才获得现代意义上的权利涵义。王涌：《私权的分析与建构》，博士学位论文，中国政法大学1999年。苏亚雷斯是西班牙的一位耶稣会会士，约在1610年，他提出“jus”一词的涵义是每个人对与他所应当属于他的东西的一种道德力量。1625年，胡果·格劳秀斯在对“jus”涵义的阐述中认为，“jus”除“正当的事情（that which is just）”的涵义外，还指一种使得人们能够拥有或做正当事情的道德上的“资格”（a moral quality of the person enabling him to have or to do something justly）。至此，“jus”一词便被赋予了现代意义上的权利涵义。见《荀子.君道》曰：按之于声色、权利、忿怒、患险，而观其能无守也。《史记》中《魏其武安侯——附灌夫》曰：“家累教千金，宾客日数十百人，陂池田园，宗族宾客为权利，横于颍川。” 权利概念对于中国来说则纯粹是一个舶来品。据考证，在中国古代的语词中，也曾出现过“权利”二字，但均是指“权势及财货”，而不是现代意义上的权利。根据最新的考证，“权利”之译名最早出现在《万国公法》中，该节是英国传教士丁韪良所译，于同治三年（公元1804年）在中国发行。该书中“权利”一词与西方法律上的right、recht、droit同义，因此，中国法上的“权利”一词应自《万国公法》始。二、权利的理论概说权利是一个涉及到哲学、政治、经济、社会诸领域的一个宏观问题。有人说过，有多少人就有多少思想家。在笔者看来，若就权利方面而言，有多少思想家也就有多少种权利学说。一般说来，历史上关于权利的理论大致可以分为两大类：第一类是以继承希腊、罗马自柏拉图、亚里士多德以来的“形而上”的理论传统，这种阐述权利的思路一直到今天仍发挥重要作用，其特点是假设在权利概念的背后有一个形而上的本质，并通过思辩的方法来探究这一本质；第二类是职业法学家所作的阐释，他们不同程度地继承了罗马法学家的传统，主要从“形而下”的意义上认识权利的法律层面，力求通过逻辑分析和语义分析的方法弄清权利概念到底指向什么，以及它在法学话语中到底起什么功能。此外，还有一种理论则是从社会学的角度来看待权利现象。（一）“形而上”的权利学说 “形而上”的权利哲学有一个内在的、共同的阐述主题，即“人的权利是天赋。”他们不是追溯权利的来源，而是探寻权利的性质或本质。在这些主张中，洛克、孟德斯......